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隨著不久前《來自星星的你》的熱播，對(duì)“都教授”的惡搞從未間斷，其中最近一張超市對(duì)某品牌酸奶的陳列中，因代言人不同而價(jià)格相差一毛錢的圖片引起了大家的關(guān)注。

有網(wǎng)友還笑言“搞不懂，憑什么他要比周董貴一毛”，作為中國(guó)音樂界偶像天王，周董的粉絲們?yōu)檫@區(qū)區(qū)一毛錢上的差異而不服，為什么天王級(jí)的人物會(huì)輸給韓國(guó)小鮮肉?想必這又將引起一場(chǎng)粉絲間的口水大戰(zhàn)。

不過根據(jù)以往粉絲大戰(zhàn)的經(jīng)驗(yàn)，想必最后只能以當(dāng)事人沉默告終又或是周董、都教授出面安慰自家粉絲以平息事態(tài)朝著不好的方向發(fā)展!

同為伊利牛奶，都教授為什么比周董貴一毛?

隨后又有網(wǎng)友就“搞不懂，憑什么他要比周董貴一毛”回復(fù)“以后商品的形象代言人也應(yīng)該申請(qǐng)注冊(cè)，漸漸地這些明星就能幫商標(biāo)分擔(dān)識(shí)別功能了呢。”，這就讓我們不得不思考“名人肖像真的可以注冊(cè)為商標(biāo)嗎”?

商標(biāo)與品牌價(jià)值的關(guān)系

金秀賢作為韓國(guó)后起之秀，在中國(guó)也是火的一塌糊涂，代言更是橫掃中國(guó)各個(gè)領(lǐng)域，半年超1.5億，數(shù)量多達(dá)35個(gè)，網(wǎng)友直喊“讓人崩潰”。而這也正體現(xiàn)了“金秀賢”的名人效應(yīng)，出現(xiàn)“都教授比周董貴一毛”的現(xiàn)象也是很自然的。

在商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的今天，利用名人效應(yīng)將消費(fèi)者的目光集中到商品上的做法甚是普遍。而商標(biāo)是品牌價(jià)值的體現(xiàn)，“都教授比周董貴一毛”的現(xiàn)象不排除會(huì)引起不少商家啟用名人肖像注冊(cè)商標(biāo)的想法。

名人商標(biāo)之肖像

我們說，任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。

名人一直是大眾目光的焦點(diǎn)，而在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)中，“名人商標(biāo)”也是格外引人注目的，其中以名人名字成功注冊(cè)的商標(biāo)國(guó)內(nèi)就有李寧運(yùn)動(dòng)服、張小泉剪刀、童非宴酒等。就是在國(guó)外像拿破侖酒、林肯轎車、丘吉爾香煙等等也會(huì)引起大家的特別注意。

更多的商家認(rèn)識(shí)到肖像商標(biāo)的商業(yè)價(jià)值，當(dāng)前我們?cè)谑袌?chǎng)上能看到的以人物肖像注冊(cè)為商標(biāo)，尤其是像老干媽、霸王洗發(fā)水、王守義十三香等等這樣以經(jīng)營(yíng)者的肖像作為商標(biāo)的情況十分常見。

陶華碧老干媽及圖

霸王商標(biāo)及圖

王守義十三香商標(biāo)及圖

而這里所用的肖像也只是狹義意義上的肖像，而廣義的肖像還包括人物的整體形象，如王致和腐乳。肖像既可能是照片，也可能是繪畫。

王致和腐乳商標(biāo)及圖

中細(xì)軟就“名人商標(biāo)”在《“潘石屹”轉(zhuǎn)行賣壽衣?“名人商標(biāo)”有變數(shù)》一文中對(duì)名人姓名作為商標(biāo)注冊(cè)審查等相關(guān)問題作了簡(jiǎn)單概述，其中涉及到了姓名權(quán)和商標(biāo)法的碰撞，而這里啟用名人肖像注冊(cè)商標(biāo)又涉及到了肖像權(quán)與商標(biāo)法。

對(duì)《商標(biāo)法》第三十一條在先“肖像權(quán)”的理解和適用“

民法通則第一百條規(guī)定公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，他人不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。”

“《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”

自然人將自己的肖像按照《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施條例》的相關(guān)規(guī)定，在所經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或服務(wù)上進(jìn)行申請(qǐng)專用權(quán)保護(hù)，是符合法律程序，是可以作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)使用。所以說以肖像為基礎(chǔ)的名人商標(biāo)注冊(cè)是在法律允許之列的。

肖像權(quán)屬于人格權(quán)范疇，申請(qǐng)注冊(cè)名人肖像商標(biāo)時(shí)，對(duì)在世和去世名人兩種情形要區(qū)別對(duì)待：

1、對(duì)于在世名人，要本著尊重當(dāng)事人“在先權(quán)利”，即《商標(biāo)法》第三十一條所提到的“在先權(quán)利”，包括名人本人對(duì)人身權(quán)(姓名權(quán)、肖像權(quán))、商標(biāo)權(quán)之外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)(著作權(quán)、專利權(quán)、廠商字號(hào)權(quán))等對(duì)象的支配權(quán)。一旦本人同意或達(dá)成某種協(xié)議，其他機(jī)關(guān)無權(quán)干涉。

注：根據(jù)商標(biāo)法第九條、第十條以及第三十一條的相關(guān)規(guī)定結(jié)合商標(biāo)《審理標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)于肖像權(quán)侵犯案件審理的解釋，未經(jīng)允許，將他人的肖像做為商標(biāo)使用或注冊(cè)將不被接受。如果他人擅自將自己的特征注冊(cè)為商標(biāo)，權(quán)利人可以提起訴訟，主張自己在先權(quán)利。

2、對(duì)于去世名人，法律上并沒有明確的規(guī)定，主要還要依靠商標(biāo)審批部門對(duì)社會(huì)情感的主觀把握。

3、如偉人肖像，還有可能有違社會(huì)主義道德風(fēng)尚的肖像而不能進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)。肖像申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)也要依照相關(guān)法律程序進(jìn)行，如果是以自然人本人肖像申請(qǐng)商標(biāo)，需提供相關(guān)資質(zhì)及申請(qǐng)文件，還要有肖像權(quán)人身份公證，由肖像人本人親自帶著身份證、戶口本到公證處辦理聲明書公證;以非本人肖像申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，需提供經(jīng)公證的肖像權(quán)人授權(quán)使用協(xié)定書。

專家評(píng)析

就網(wǎng)友提出的建議：將“都教授”扮演者“金秀賢”的肖像注冊(cè)為商標(biāo)以使商品獲得更大經(jīng)濟(jì)效益，中細(xì)軟知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家強(qiáng)調(diào)，避免名人肖像商標(biāo)注冊(cè)糾紛，我們應(yīng)該注意以下兩點(diǎn)：1、尊重在世名人“在先權(quán)利”;2、避免注冊(cè)不當(dāng)。

中細(xì)軟作為中國(guó)領(lǐng)先的大型綜合性知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)，發(fā)現(xiàn)不少客戶在申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)中“搭便車”的現(xiàn)象非常普遍，而不只表現(xiàn)在利用名人效益這一點(diǎn)兒上，還會(huì)借助一些知名商標(biāo)的名氣模仿制作商標(biāo)，這里只能建議商家慎重，不然不僅給申請(qǐng)帶來一定的困難，還有可能會(huì)引起不必要的糾紛。

個(gè)性、獨(dú)樹一幟的商標(biāo)是王道，對(duì)于追求“名人商標(biāo)”的企業(yè)多少有“搭便車”和不勞而獲的嫌疑，只是看重了它暫時(shí)的名人效益，沒有把眼光放長(zhǎng)遠(yuǎn)。這種企圖借助他人名氣注冊(cè)商標(biāo)的行為純屬投機(jī)取巧，容易造成侵權(quán)，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，最終只會(huì)阻礙自身企業(yè)發(fā)展。

對(duì)于有遠(yuǎn)見的企業(yè)不應(yīng)該只是看到眼前的利益，對(duì)商標(biāo)的追求應(yīng)該更具獨(dú)創(chuàng)性，符合企業(yè)自身的發(fā)展，避免不必要的糾紛，自主創(chuàng)新，踏踏實(shí)實(shí)做品牌才是關(guān)鍵。依法注冊(cè)是保護(hù)商標(biāo)專有權(quán)的前提，所以為了保護(hù)自己的“商標(biāo)”，中細(xì)軟建議企業(yè)及時(shí)將自己使用的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，同時(shí)避免被搶注，惡意競(jìng)爭(zhēng)的情況發(fā)生。

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